2016法硕联考(法学)专业课真题详解

2015-12-29 10:25:33来源：网络

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　　五、考察规律三：综合创新及示例

　　1、民法学

　　公示公信原则(论述题)

　　(1)公示、公信原则是物权法的基本原则之一。公示是指以一定的方式使公众知悉物权变动的事实。公信是指物权变动符合法定公示方式的就具有可信赖的法律效力。依公信原则，物权的存在与变动公示的，即发生权利存在与变动的效力，即使公示有瑕疵，善意受让人也不负返还义务。公示、公信原则是针对基于法律行为的物权变动而设立的，在物权法中具有重要地位。在物权变动非基于法律行为而发生之时，这些物权变动的效果是依据法律规定直接发生，或是依据公权力发生，权利人无须通过公示方式来向外彰显此种物权变动。

　　(2)物权变动的公示方式有两种：不动产以登记为公示方式，动产以交付(占有)为公示方式。只有在物权变动的当事人采取了公示方法后才能发生法律效力。以登记或交付作为物权变动方式的，会产生如下法律效果：其一，物权转让效力，即不动产物权变动未经登记或动产物权变动未经交付的，不发生物权变动的效力，更不能对抗善意第三人;其二，占有的权利推定效力，即动产物权经过交付的，推定占有人对于占有物享有权利的效力;其三，登记的推定效力，即不动产物权经过登记的，推定其登记状态的物权与真实物权一致的效力。

　　(3)物权的公示具有保护交易中善意第三人的功能，即产生公信力的功能。物权法上的公信原则弱化了对物权人特别是所有权人的保护，然而，该原则保护了善意第三人的利益，使第三人在与他人交易时只需要信赖公示的内容，而不需要了解公示内容是否真实，对方是否真正享有权利。即使公示的权利并不存在，其从事的交易也受到保护，这极有利于维护交易的安全和秩序。当然，公信原则也难免存在一定的缺陷，例如因错误登记、重复登记、权利转移后未变更等现象时常发生，导致了登记的内容可能与实际的权利不相符合，在此情形下严格采取公信原则，难免使真正的权利人蒙受损害。因此，有必要采取登记的实质审查或国家赔偿的办法弥补公信原则的缺陷。

　　(4)公示、公信原则一方面宣示了物权的归属状况，从而定纷止争，维护财产静的安全;另一方面，物权具有绝对性效力，所以必须通过一定的方式加以公示，从而维护公示方式的运用产生的信赖。如果物权法不采取公示、公信原则，必然导致经济秩序的混乱，极大地损害交易安全，最终影响经济的发展和社会的进步。

　　【案例题】2015年5月7日，A公司法定代表人甲吩咐员工乙将一台已损坏的旧电脑扔掉。乙将电脑扔到垃圾箱后，觉得与其扔了还不如修好卖掉，遂返回将电脑带回家修好。乙的朋友丙得知上述情况后，在2015年6月5日找到乙，请求乙将电脑送给自己，乙答应，并与丙约定一周后交付。丁听说乙有一台旧电脑，2015年6月8日向乙表示愿意以合理价格购买，乙当即同意。因乙在电脑中的文件尚未完全备份，故双方约定乙借用电脑三天，三天后再交付给丁。2015年6月9日，乙通知丙撤销赠与。

　　根据上述材料，回答下列问题并说明理由。

　　(1)A公司是否丧失了电脑的所有权?

　　(2)乙是否有权撤销赠与?

　　(3)丁是否取得了电脑的所有权?

　　(1)丧失。因为A公司委托甲抛弃电脑，甲实施了抛弃行为，所以丧失所有权。后甲又将电脑带回，属于先占。

　　(2)有权。因为赠与物在移交受赠人之前享有任人撤销，本题中电脑尚未交付，所以可以撤销。

　　(3)取得。动产买卖标的物所有权自交付时转移。本题中采用了占有改定的交付方式。所以所有权发生转移。

　　2、刑法学

　　教唆犯的界定(论述题)

　　教唆犯是指教唆他人实行犯罪的人，即故意引起他人实行犯罪决意的人。成立教唆犯应具备如下条件：

　　(1)行为人在主观上具有使他人产生犯罪意图和决心的故意，即唆使他人犯罪的故意。这种故意的内容是明确的，即教唆人知道自己在教唆什么人犯什么罪。没有明确的故意内容，不能成立教唆犯;无意引起他人产生犯罪意图的，更不能成立教唆犯。

　　(2)行为人在客观上实施了教唆他人犯罪的行为。教唆行为通常表现为怂恿、诱骗、劝说、请求、收买、强迫、威胁等方式，唆使特定的人实施特定的犯罪。至于教唆行为是否实际引起被教唆人的犯罪意图和决心，被教唆人是否实行了被教唆的犯罪，不影响教唆犯的成立。

　　(3)应根据不同情况分别处理：

　　一是教唆已满 16 周岁不满 1 8 周岁的人犯任何罪，都应当照刑法典第 29 条第 1 款的规定从重处罚。因为刑法典第 17 条第 1 款规定："已满 16 周岁的人犯罪，应当负刑事责任。"二是教唆已满 14 周岁不满 16 周岁的人犯故意杀人，故意伤害致人死亡罪，应当对教唆犯从重处罚。因为我国刑法典第 17 条第 2 款规定：已满 14 周岁不满 16 周岁的人犯上列各罪的，应当负刑事责任。

　　三是教唆已满 14 周岁不满 16 周岁的人犯我国刑法典第 17 条第 2 款规定以外之罪，以及教唆不满14 周岁的人犯任何罪，由于被教唆人未达法定刑事责任年龄，缺乏成为犯罪主体的条件，他们实施的刑法规定为犯罪的行为则不构成犯罪;因而教唆者不能成为教唆犯，实际上他是把被教唆者当作犯罪工具来达到自己的犯罪的目的，完全符合间接正犯的特征，应当按照间接正犯处理并从重处罚。

　　(4)被教唆的人没有犯被教唆的罪是指教唆未遂，所谓教唆未遂，是指被教唆的人没有犯被教唆的罪。具体包括三种情形：

　　一是被教唆者并没有接受其教唆的犯罪意图。二是被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆，但实际上他实施的行为是乙罪，且乙罪与甲之间不存在重合关系。三是教唆犯对被教唆人进行教唆时，被教唆人已有实施该种犯罪的故意。

　　【案例题】甲谎称邢某欠自己20万元货款未还，请乙帮忙“要帐”。乙信以为真，答应帮忙。二人遂强行劫持了邢某，驾车将其带至外地一宾馆捆绑起来，由乙看管。甲背着乙将邢某随身佩戴的手表、项链等贵重物品搜走，并两次给邢某的妻子打电话，勒索人民币20万元，称不给钱就杀人。邢某趁甲不在告诉乙，自己并不欠甲一分钱，请求乙将自己放走。乙不相信，要邢某老实点，还抽了邢某一巴掌。

　　根据上述案情，回答下列问题并说明理由。

　　(1)甲的行为应认定为何罪?

　　(2)乙的行为应认定为何罪?

　　(3)甲、乙的行为是否构成共同犯罪?

　　(1)甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应择一重罪处断。

　　结合本案，应当定绑架罪。　　根据相关司法解释，行为人在绑架过程中又当场劫取当事人随身携带的财物，同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应择一重罪论处。甲在绑架邢某过程中，又将邢某随身佩戴的手表、项链等贵重物品搜走，并两次给邢某的妻子打电话，所以甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应择一重罪处断。

　　(2)乙的行为构成非法拘禁罪。

　　非法拘禁罪指非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪论处，乙以帮甲要帐的名义非法拘禁邢某，所以构成非法拘禁罪。

　　(3)甲、乙的行为在非法拘禁的故意范围内构成共同犯罪

　　甲是绑架的故意，而乙是非法拘禁的故意，所以二者在非法拘禁的故意范围内构成共同犯罪。

　　六、2016年复试及调剂注意事项

　　1、成绩公布时间：2016年1月28日