2016法硕联考(法学)综合课真题详解

2015-12-29 10:40:15来源：网络

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　　五、考察规律三：综合创新及示例

　　1、法理学

　　简述法律论证的正当性标准(简答)

　　法律论证是指在司法裁判过程中，通过提出一定的根据和理由，对法律规范的选择和判断结论的正当性与合理性进行证立的过程。法律论证具有如下特点：

　　其标准是：

　　(1)内容融贯性。需要论证的裁判的前提具有命题学的性质，命题本身具有可反驳性，论证的过程必须符合一定的要求，而融贯性则是证立一个命题能够成立的重要标准。

　　(2)程序合理性。法律论证的程序必须是合理的，法律论证的过程必须建立在程序合理性的基础之上。

　　(3)逻辑有效性。逻辑有效性是逻辑论证方法所追求的论证标准。逻辑学方法通常是指三段论。司法的功能是适用法律，通过将法律规则运用到具体的案件中，然后得出判决。这种判案的过程与三段论在形式上具有相似性，使逻辑方法能够在法律论证过程中加以采用变为一种必然现实。由于逻辑有效性无法解决大前提的真假问题，因此也就无法保证其所得出的结论是正确的，因此逻辑有效性不能成为法律论证的唯一标准。

　　(4)结论可接受性。法律论证的命题要被人们接受，不仅要有法律依据，还应当是合理的，可以被不同层系的人接受。

　　2、法制史

　　西周的结婚、离婚的规定及其后世影响(古文分析题)

　　1、西周结婚的条件：一夫一妻，同姓不婚，父母之命，媒妁之言

　　2、过程：一是“纳采”，即男家请媒妁向女方送礼品提亲;二是“问名”，即男方请媒妁问女子名字、生辰等，并卜于宗庙以定吉凶;三是“纳吉”，即卜得吉兆后即与女家订婚;四是“纳征”，即男方派人送聘礼至女家，又称“纳币”;五是“请期”，即商请女方择定婚期;六是“亲迎”，即婚期之日男方迎娶女子至家。至此，婚礼始告完成，婚姻也最终成立。六礼作为西周婚姻成立的形式要件，为后世历代所继承，成为古代礼制的一部分。

　　3、离婚的条件：所谓“七出(去)”，是指女子若有下列七项情形之一者，丈夫或公婆即可休弃之：“不顺父母去;无子去;淫去;妒去;有恶疾者去;多言去;盗窃去。”其中，不顺父母(公婆)是“逆德”，无子是绝嗣不孝，淫是乱族，妒是乱家，有恶疾者不能共祭祖先，口多言会离间亲属，盗窃则是反义。

　　但是，按照周代礼制，已婚妇女若有下列三种情形则可以不被夫家休弃，即所谓“三不去”：“有所娶无所归，不去;与更三年丧，不去;前贫贱后富贵，不去。”其中，“有所娶无所归”是指女子出嫁时有娘家可依，但休妻时已无本家亲人可靠，若此时休妻则会置女子于无家可归之境，故不能休妻。“与更三年丧”是指女子入夫家后与丈夫一起为公婆守过三年之孝，已尽子媳之道，亦不能休妻。“前贫贱后富贵”是指娶妻时贫贱，但经过夫妻的同甘共苦后变成富贵。按礼制，“妻者，齐也”，夫妻应为一体，贫贱时娶之，富贵时休之，义不可取，故不能休妻。

　　“三不去”在某种程度上是对休妻的限制，但根本上是出于维护宗法伦理的需要。“七出(去)”、“三不去”是宗法制度下夫权专制的典型反映，其影响极为深远。中国后世传统法律中，关于婚姻解除的规定大体上都没有超出“七出(去)”、“三不去”的范围。

　　3、宪法学

　　宪法基本原则(论述)

　　1、人民主权。一切权力属于人民

　　1、主权是指国家的最高权力(博丹);从君权神授到人民主权。君主主权到议会主权(英国)

　　2、卢梭《社会契约论》。人民主权原则认为国家是人民根据自由意志缔结契约的产物，所以国家的最高权力应该属于人民而不属于君主。

　　3、1776 年美国《独立宣言》宣布了政府的正当权力必须得到被统治者的同意;1789 年法国《人权宣言》宣布整个主权的本原主要寄托于国民。

　　4、社会主义国家的宪法一般表述为“一切权力属于人民”，实质上也就是主权在民。

　　2、基本人权(2004年人权入宪)

　　1、人权是人之为人应该享有的权利，不得非法限制和剥夺。在本质上属于应有权利、道德权利。当人权与某一个体的人相结合时，则又打上了这个人所处客观社会历史条件的烙印。

　　2、17、18 世纪西方资产阶级启蒙思想家最先提出人权口号“天赋人权”学说，强调人人生而享有自由、平等、追求幸福和财产的权利。在资产阶级革命过程中以及革命胜利后，人权口号逐渐被政治宣言和宪法确认为基本原则。

　　3、从《共同纲领》开始，我国宪法都规定公民的基本权利与义务，特别是 2004 年“国家尊重和保障人权”入宪之后，基本人权原则表现为国家的基本价值观。

　　3、法治原则(1999年“依法治国，建立社会主义法治国家”) 1、法治是指统治阶级按照民主原则把国家事务法律化、制度化，并严格依法管理的一种方式。其是相对于人治而言的历史的概念，其核心思想在于依法治理国家，法律面前人人平等，反对任何组织和个人享有法律之外的特权。它包括宪法优位;法律保留和司法独立、

　　潘恩：在专制政府中国王便是法律，同样地，在自由国家中，法律便应该成为国王。

　　2、资产阶级革命胜利后，各资本主义国家一般都在其宪法规定和政治实践中贯彻了法治精神，一般都在宪法中宣告法律面前人人平等。二战后，法治概念由形式主义走向实质主义，开始重视法律的内容和目的。

　　3、我国宪法规定了“中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家”中的“法治国家”既包括实质意义的法治内涵，也包括形式意义的法治要素，是一种综合性的概念。

　　4、权力制约(资本主义分权，社会主义监督)

　　1、权力制衡原则是指国家权力的各部分之间相互监督、彼此牵制，从而保障公民权利的原则。它既包括公民权利对国家权力的制约，也包括国家权力相互之间的制约。

　　2、近代分权是洛克、孟德斯鸠。国家权力分为立法权、行政权、司法权，并分别由三个不同的国家机关行使;其二，在立法、行政、司法等部门之间建立一种相互平衡与相互制约的关系。权力制衡原则的核心在于，通过权力分立、权力制约、权力平衡达到限制专制与独裁的目的，以实现民主。

　　3、在社会主义国家的宪法中，权力制约原则主要表现为监督原则。监督原则是由第一个无产阶级专政政权巴黎公社首创的。

　　4、我国：人民对国家权力活动的监督;公民对国家机关及其工作人员的监督权;不同国家机关之间、国家机关内部不同的监督形式;等。

　　六、2016年复试及调剂注意事项

　　1、成绩公布时间：2016年1月28日

　　2、复试及调剂时间：2016年3月初

　　3、注意事项：